發文單位：法務部
發文字號：法律字第10000270950號
發文日期：民國 101 年 1 月 17 日
資料來源：法務部
要 旨：民法第 873 條之 1 等規定參照，抵押權人與抵押人約定流抵契約者，抵押權人僅得請求將抵押物移轉於抵押權人，係計算移 轉所有權抵押物價值後所消滅擔保債權範圍，倘流抵契約約定移轉於抵押權人所指定第三人，無法消滅該抵押物所擔保之債權
主 旨：有關抵押權設定當事人得否訂定於債權屆至未受清償時，抵押物之所有權移屬於抵押權人指定之第三人之流抵約定乙案，復如說 明二、三。請 查照參考。
說 明：
一、復 貴部 100 年 10 月 3 日內授中辦地字第 1000048894 號函。
二、按民法第 757 條規定：「物權除依法律或習慣外，不得創設。」次按所稱流抵契約係指抵押權設定時，當事人所為於債權已屆清償期而未為清償時，抵押物之所有權移屬於抵押權人之約定。又按 96 年 3月 28 日修正前之民法第 873 條第 2 項規定：「約定於債權已屆清償期，而未為清償時，抵押物之所有權，移屬於抵押權人者，其約定為無效。」禁止流抵契約，係在保護債務人，免其一時之急迫而蒙重大之不利。又 96 年 3 月 28 日增訂民法第 873 條之 1 規定：「約定於債權已屆清償期而未為清償時，抵押物之所有權移屬於抵押權人者，非經登記，不得對抗第三人。（第 1 項）抵押權人請求抵押人為抵押物所有權之移轉時，抵押物價值超過擔保債權部分，應返還抵押人；不足清償擔保債權者，仍得請求債務人清償。（第 2項）抵押人在抵押物所有權移轉於抵押權人前，得清償抵押權擔保之債權，以消滅該抵押權。（第 3 項）」以抵押物移屬於抵押權人為要件。核其立法意旨，係因抵押權之設定旨在擔保債權之確實受償，非使抵押權人因此獲得債權清償以外之利益，準此意旨，抵押權人於依流抵契約請求抵押人移轉抵押物所有權時，負有清算抵押物價值之義務，抵押物價值如有超過債權額者，應返還抵押人；不足清償擔保債權者，就不足部分仍得依其債之關係請求債務人清償。（謝在全著「民法物權論（中）」，頁 523 至頁 528，99 年 9 月修訂 5版；本條立法理由參照）故本條規定抵押權人與抵押人約定流抵契約者，抵押權人僅得請求將抵押物移轉於抵押權人，係為計算移轉所有權之抵押物價值後所消滅之擔保債權範圍，倘流抵契約約定移轉於抵押權人所指定之第三人，無法消滅該抵押物所擔保之債權，故本件約定顯與上開規定有違。
三、次按農業發展條例第 33 條規定：「私法人不得承受耕地。但符合第34 條規定之農民團體、農業企業機構或農業試驗研究機構經取得許可者，不在此限。」本件係因抵押物為耕地，受農業發展條例第 33條規定之限制而無法依流抵契約約定移轉於抵押權人○○興業有限股份有限公司，似宜循其他方法實行抵押權，貴部來函意見結論，本部敬表贊同。
正 本：內政部
副 本：本部資訊處（第 1 類）、本部法律事務司（4 份）
